CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE (CDA)

Inoltre, il CDA deve adottare un proprio regolamento interno che definisce:

• il suo funzionamento;
• composizione dei comitati interni (se presenti);
• modalità di verbalizzazione delle delibere e delle riunioni;
• gestione della documentazione informativa.

Remunerazione degli amministratori

L’art. 2364 c.c. prevede che: “La determinazione del compenso degli amministratori è stabilito dall’assemblea dei soci.” Inoltre, “sono stabiliti all’atto della nomina, o comunque, in un momento successivo dall’assemblea dei soci” (art. 2389 c.c.).

Il codice di corporate governance stabilisce che il compenso debba essere adeguato in funzione dei seguenti criteri:

• competenze, necessarie per lo svolgimento del ruolo;
• professionalità, richiesta quale requisito per accettare l’incarico;
• impegno, necessario per amministrare correttamente la società;
• compiti ricoperti all’interno della società.

Successivamente alla determinazione del compenso iniziale può essere stabilito un ulteriore compenso variabile (sistema premiante) che si baserà sul complesso di leve e obiettivi di performance che l’impresa valuta come essenziali per il successo.

In questo senso, sia il compenso fisso che il compenso variabile, seguiranno un andamento proporzionale all’andamento della società e muteranno in base al maggiore o minore grado di raggiungimento degli obiettivi.

Inoltre, alcune raccomandazioni stabiliscono alcuni elementi cruciali da considerare in sede di definizione dei compensi, tra cui:

• bilanciamento tra la componente fissa e variabile;
• limiti massimi all’erogazione della componente variabile;
• obiettivi di performance misurabili nel lungo periodo per la componente variabile;
• adeguato lasso temporale tra maturazione e corresponsione della componente variabile;
• accordi contrattuali che prevedano la restituzione della componente variabile versata;
• accordi chiari, trasparenti e specifici in merito ad eventuali indennità per la cessazione del rapporto di amministrazione.

Gli incentivi premiali legati al rendimento vengono utilizzati per attenuare il rischio di comportamenti degli amministratori finalizzati al soddisfacimento dei propri interessi a discapito della società.

Gli strumenti in esame consentono di generare benefici come:

• aumentare la motivazione;
• migliorare impegno e dedizione;
• attrarre talenti;
• trattenere e stimolare la partecipazione alla vita societaria;
• stimolare lo spirito imprenditoriale degli amministratori;
• raggiungere soglie elevate di anzianità per ridurre il tour-over.

Tra i più diffusi meccanismi di incentivazione troviamo i piani di stock option di origine anglosassone. Questi assegnano all’amministratore la facoltà (call) di acquistare titoli rappresentativi del capitale di rischio della società entro un determinato intervallo di tempo (vesting period) e ad un prezzo predeterminato (strike price).

Generalmente il prezzo concesso è pari al valore di mercato (at the money) ma può anche essere:

• maggiore del valore di mercato: out of the money.
• minore del valore di mercato: at the money.

Da questo punto di vista le opzioni out of the money potrebbero risultare particolarmente convenienti per l’amministratore che dovrebbe operare con l’obiettivo di incrementare il valore dell’azienda, eliminando il rischio di divergenze di interessi.

Infine, l’art. 2389 c.c. stabilisce che oltre alla componente fissa e variabile, posso essere stabiliti ulteriori elementi inerenti al compenso degli amministratori, tra cui:

• benefit: possono essere aziendali oppure conferiti in relazione alla situazione personale o famigliare dell’amministratore;
• rimborsi spese: stabiliti secondo tre diversi criteri:
  • analitico: legato alla certificazione analitica delle diverse spese anticipate personalmente dall’amministratore nell’espletamento dell’incarico societario. Affinché possa essere applicato il rimborso spese analitico è necessaria la conservazione e l’esibizione dei documenti giustificativi (fatture, ricevute, documento commerciale, etc);
  • forfettario: si prevede che la società paghi un compenso giornaliero prestabilito all’amministratore (come l’indennità di trasferta), indipendentemente dalla durata della trasferta o dalle attività connesse;
  • misto: questo metodo di rimborso prevede la combinazione del sistema analitico e di quello forfettario;
• gettoni presenza: è previsto un gettone per ogni presenza alle varie sedute. Il valore del gettone presenza dipende dal numero di abitanti del comune.

I compensi possono essere conferiti in più soluzioni o in un’unica soluzione.

Responsabilità degli amministratori

Nei confronti delle società

Il codice civile (art. 2392) in materia di responsabilità dispone che: “Gli amministratori devono adempiere ai loro doveri ad essi impostidalla legge e dallo statuto con la diligenza richiesta dalla natura dell’incarico e dalle loro specifiche competenze.”

Inoltre, prevede che: “Sono solidalmente responsabili verso la società per i danni derivanti dall’inosservanza dei propri doveri”.

In ogni caso: “Gli amministratori sono solidalmente responsabili se, nel caso in cui siano a conoscenza di fatti pregiudizievoli, non agiscano per quanto è nelle loro possibilità per impedire il compimento di tali fatti, o per attenuare ed eliminare (se possibile) le relative conseguenze dannose”.

Nonostante ciò: “È esente da responsabilità l’amministratore che, essendo immune da colpa, faccia annotare tempestivamente nel libro delle adunanze e delle deliberazioni del consiglio il suo dissenso con riferimento agli atti o alle omissioni pregiudizievoli”.

Nei confronti dei creditori sociali

Per ciò che riguarda la responsabilità degli amministratori nei confronti dei creditori sociali, il codice civile (art. 2394) stabilisce che: “Gli amministratori sono tenuti a tutelare la garanzia patrimoniale del ceto creditorio e rispondono verso i creditori della società per l’inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell’integrità del patrimonio sociale”.

L’azione di responsabilità (promossa dai singoli creditori sociali) presuppone che l’amministratore con la propria condotta commissiva od omissiva abbia:

• compiuto o omesso atti che hanno reso il patrimonio sociale insufficiente;
• l’insufficienza patrimoniale, che va però intesa anche come sbilanciamento negativo dell’impresa a causa di un’eccedenza delle passività rispetto alle attività sociali.

Chi agisce nei confronti degli amministratori deve individuare la condotta inadempiente che deve essere alternativamente contraria:

• all’obbligo di diligenza;
• a specifici doveri imposti dalla legge.

Inoltre, è richiesta:

• l’indicazione specifica dei comportamenti illegittimi, attivi o omissivi, imputati agli amministratori della società;
• la documentazione che provi l’esistenza di un danno;
• il nesso causale diretto tra danno e amministratore.

Inoltre, l’azione di responsabilità contro gli amministratori può essere deliberata da:

• assemblee ordinaria: entro 5 anni dalla cessazione della carica in sede di approvazione del bilancio con il voto favorevole di almeno 1/5 del capitale sociale (minoranza qualificata) e comporta la revoca automatica dell’amministratore;
• collegio sindacale: con la maggioranza dei 2/3 dei suoi componenti;
• i soci che non hanno partecipato alla nomina degli amministratori: devono rappresentare almeno il 20% del capitale sociale nelle società chiuse e un quarantesimo nelle società quotate.

Obblighi degli amministratori

Risulta molto difficoltoso individuare con precisione tutti gli obblighi che gravano sugli amministratori, ma fra i tanti il codice civile (art. 2392, art. 2086, art. 2214, art. 2421, art.2423, art.2426, art. 2428) prevede:

• l’obbligo di ben amministrare, quindi realizzare una corretta gestione amministrativa agendo in modo informato;
• predisporre un’organizzazione contabile, industriale e finanziaria adeguata alle dimensioni della società volta al perseguimento dello scopo sociale;
• predisporre rispettare i piani e i protocolli organizzativi e informativi imposti dal dovere di corretta amministrazione e necessari per impostare gli assetti e valutarne la relativa adeguatezza;
• verificare il raggiungimento o meno degli obiettivi di gestione come pianificati;
• la tenuta della contabilità sociale;
• l’osservanza della normativa tributaria, previdenziale, fiscale penale;
• la redazione e deposito dei bilanci sociali nei modi e nei termini stabiliti dalla legge e nel rispetto dei principi di redazione del bilancio;
• convocare senza indugio l’assemblea per provvedere alla copertura delle perdite oppure alla trasformazione della società in caso di perdita del capitale sociale al di sotto del minimo legale.

Inoltre, anche il nuovo codice della crisi e dell’insolvenza interviene in merito agli obblighi e doveri riconosciuti in capo agli amministratori:

• monitorare i sintomi della crisi per verificare la sussistenza del presupposto della continuità aziendale (going concern);
• valutare la probabilità di crisi, ovvero la probabilità di insolvenza;
• consentire il risanamento tempestivo della situazione dell’impresa per adottare le misure più opportune con il fine di evitare che la stessa scivoli verso la probabilità di insolvenza ossia la crisi;
• verificare che i flussi finanziari siano sufficienti per procurarsi i mezzi di produzione necessari per l’attività. In caso negativo predisporre un piano strategico attendibile di turnaround oppure cessare l’attività.